认为“五任”、“无任”系指刑徒有无技能的观点，主要是根据下面几条资料：
　　《周礼·冬官考工记·总叙》“以饬五材”郑玄注：玄谓此五材，金、木、皮、玉、土。[7]
　　《周礼·冬官考工记·辀人》“小于度，谓之无任”郑玄注：无任，言其不胜任。[8]
　　《资治通鉴·梁纪·梁武帝大同十一年》胡三省注：任，谓其人巧力所任也。五任，谓任攻木者则役之攻木，任攻金者则役之攻金，任抟埴者则役之抟埴。魏武帝定甲子科，犯釱左右趾者，易以升械；是时乏铁，故易以木焉。[9]
　　胡三省注可能源于《周礼》及郑玄注，似乎很有说服力。然而，《周礼》“小于度，谓之无任”本意是指造车的部件如果达不到相应的规格，就无法使用，以此来理解刑徒之“无任”，实有滞碍；将郑玄所说的“五材”与“五任”联系起来，也缺乏直接证据。根据前面引述的《隋书·刑法志》及洛阳刑徒墓发掘报告，“无任”与“五任”与刑徒是否戴刑具密切相关，“五任”徒不戴刑具，而“无任”徒则按正规一律戴刑具。[10]一般而言，之所以要给刑徒戴刑具，是为了折磨其肉体以示惩罚，同时也是为了防止其逃亡。如果说有技能的刑徒不带刑具是为了方便其工作，那么从事粗重劳动的刑徒不带刑具岂不是也能提高工作效率？而如果从防止逃亡的角度考虑，则所有的刑徒，不论有无技能，都有逃亡的可能。因此，第二种观点尽管有很多文献资料为佐证，但仍然存在不足。
　　第三种观点之影响虽不及第二种观点，但可资佐证的资料，亦复不少。《说文解字·人部》：“任，保也。”[11]《周礼·地官·大司徒》：“令五家为比，使之相保。”郑玄注：“保犹任也。”孙诒让《正义》：“五家家数既少，居又相比，有罪过不容不知，故使相保任。”[12]邻里相保的义务在睡虎地秦简《法律答问》中有如下规定：“贼入甲室，贼伤甲，甲号寇，其四邻、典、老皆出不存，不闻号寇，问当论不当？审不存，不当论；典、老虽不存，当论。”[13]说明邻里之间除了互相监督而外，还有互相救助的义务。
　　秦汉选官有保举制度。“秦之法，任人而所任不善者，各以其罪罪之”，[14]这是由举荐而产生的法律连带关系，即为防止选拔官吏时营私舞弊，要求举荐者要对被举荐者的行为负责。“任”是担保的意思。
　　居延汉简的买卖契约中也经常看到“任者”一词，如：“终古燧卒东郡临邑高平里召胜字游翁，贳卖九稯曲布三匹，匹三百卅三，凡直千，觻得富里张公子所，舍在里中二门东入，任者同里许广君”（282.5）；“惊虏隧卒东郡临邑吕里王广，卷上字次君，贳卖八稯布一匹直二百九十，觻得安定里随方子惠所，舍在上中门第二里三门东入，任者阎少季、薛少卿”（287.13）。[15]当买卖双方出现争端时，“任者”要起到“公证”的作用，担保契约的效力，维护当事人双方的利益。
　　下面两条材料，于豪亮先生已经引述过，因比较重要，也在此列出。一是《周礼·秋官·大司寇》：“凡万民之有罪过者而未丽于法，而害于州里者，桎梏而坐诸嘉石，役诸司空……使州里任之，则宥而舍之。”郑玄注：“役月讫，使其州里之人任之，乃赦之。”[16]即服刑期满之人，需乡里为其作保，才能得到赦免。二是东汉质帝于永憙元年（145年）五月甲午诏曰：“其令中都官系囚罪非殊死考未竟者，一切任出，以须立秋。”李贤注：“任，保也。”[17]即非犯死刑重罪的人，可以找人担保而暂时免于拘禁，等到立秋以后再行审理。这些史料表明，罪人如果获得担保，其境遇会有所改善。
　　沈家本在《刑法分考》“保任”条中引用《隋书·刑法志》梁律“徒居作者具五任，其无任者著斗械”以及北齐律“三曰刑罪，并锁输左校而不髡，无保者钳之”等材料之后，加按语说：“无任者，著械防其逃也，北齐之钳亦是此意。保即任也。”[18]梁律之“其无任者著斗械”与北齐律之“无保者钳之”恰好可以互训，表明用“任者保也”来解释“无任”与“五任”是符合史实的。
　　《通典·刑法八》在引述“是时徒居作者具五任，其无任者著斗械”之下，杜佑注曰：“任，即保。”[19]而《通典》在此之前各卷中，多次出现“无任”一词。如：
　　若才职不称，紊乱无任，责于刺史，则曰……
　　此禄之不及者，皆下劣无任之人，复何足惜！[20]
　　此二条中的“无任”指无能、不胜任。《通典》中又有：
　　臣典司仪注，不敢轻移，犯冒宸严，无任恳迫。
　　臣职在典礼，愚守如前，无任恳迫之至。”[21]
　　昭告曰：“孤子某谨用吉辰，奉归先寝，灵车就引，神道纡回，惟以荒寥，无任鲠绝。”[22]
　　祝跪读祝文曰：“……日月逾迈，奄及大祥，攀慕永远，无任荒踣。”[23]
　　此四条中的“无任”，与“不胜”用法相同，用于表达某种感情，表示十分、非常。然而，对于诸如此类的“无任”，杜佑并未加注，而只为“徒居作者具五任，其无任者著斗械”一语中的“任”作注，说明此处“任”的含义有别于其他各处之“任”。《通典》成书较《隋书》稍晚，其可信度应较《资治通鉴》胡三省注为高。


　《三国志》载，蒋济随司马懿除掉曹爽后，进封都乡侯，邑七百户。蒋济上疏曰：“臣忝宠上司，而爽敢苞藏祸心，此臣之无任也。”[24]《宋书》载，谢晦为荆州刺史，以庚登之为长史。登之不礼晦，为晦所优容。谢晦起兵，登之未与同谋。“（谢）敢败，登之以无任，免罪禁锢还家”。[25]周一良先生认为此二例中，“无任似是疏忽失职之意”。[26]然而，仔细体会上下文，蒋济例中之“无任”虽可理解为疏忽失职，而解释为无能或不胜任似更符合本义。至于庚登之，他对谢晦不加礼敬，更明确拒绝与其合作，此例中的“无任”，显然不能理解为疏忽失职，当按于豪亮先生解释为“无保”——庚登之既然没有为谢晦提供帮助，当然也无需为谢晦的行为承担罪责。庚登之之所以受到禁锢，是因为他毕竟是谢晦的下属。
　　张家山汉简等新出土的简牍资料，为第三种观点提供了更为有力证据。这些资料表明，“无任”除了表示“不胜任”、“无能”而外，还有其他含义，而且“五任”作为一个词汇，也出现在简牍资料中。张家山汉简《二年律令·置后律》规定：
　　尝有耐罪以上，不得为人爵后。诸当拜爵后者，令典若正、伍里人毋下五人任占。[27]
　　“爵后”亦称“后子”，即经官府认可的可以作为首位爵位继承人的子嗣。[28]这一地位的取得，需经官府认可；而官府认可的前提是，要有邻里之人出具担保。“五任”应该就是“令典若正、伍里人毋下五人任占”的简称。居延汉简中有：
　　近仓谷里三铢五分五家相证任伍中□
　　尉谊临（29.8）
　　该简残损过甚，其内容已无法确知，但其中之“五家相证任伍中”一语与上述张家山汉简相似。所不同者，此为“五家”，彼为“五人”。或许法律要求邻里出具担保者，不能少于五人，而每户只能出一人，如果确实如此，则“五家”与“五人”并不矛盾。下面这枚出土于马圈湾的汉简明确提到“无任”和“伍任”二词：[29]
　　无部署，须具伍任乃予苻。盗苻者数请其罪。任者皆为不从作，其无任者，勿予苻。恶子为不从作。（214）
　　由于某些词语含义不甚明确，标点为笔者所加，带有很大的尝试性。“苻”通“符”，指吏民过往关津所使用的一种通行证。“恶子”一般指不事生产、品行不端之人，[30]“不从作”本义当指不事生产。此简既称“恶子为不从作”，则“恶子”与“不从作”同义。“任者皆为不从作”中的“任”与“保”同义，意即出具担保的人都是不事生产、品行不端之人。与“任者皆为不从作”并列的“其无任者”，显然是指无人为其担保者。由此可知，不仅无人为其担保者不能取得出入关津的符，而且如果担保人品行不端，也同样不能取得符，这是我们此前所不知道的。
　　“伍”的本义是由五人或五家构成的一个集体，多用于军队或民户编制，也引申表示同类、同伙。秦汉时期文献中，“伍”多与“什伍”、“伍人”、“士伍”、“卒伍”、“行伍”、“部伍”、“羞与为伍”等词连用。此外，还有“参伍”一词，表示“错综以求之”，不能简单理解为数字三和五。[31]虽然上述诸词中的“伍”可以用“五”来代替，但不能将其理解为单纯的数目字，而且我们尚未见到秦汉时期用“伍”表示单纯数目字的例证。该简中与“无任”相对应的是“伍任”而非“五任”，更明确了“五任”之“五”本字为“伍”，所谓“五任”或“伍任”，是指有同伍之人做担保，而不是拥有某种技艺，其含义与前述张家山汉简《二年律令》“令典若正、伍里人毋下五人任占”恰好相合。用《二年律令》的这一含义来理解本简中的“伍任”，亦无滞碍。汉代向官府申请领取通行证之人，不但要有过往关津的正当理由，而且还必须完成赋税徭役（“更赋皆给”），没有狱讼纠纷（“毋官狱征事”），[32]此简中的“无部署”似指无固定职业的游民，这类人外出，需由邻里中的伍人向官府出具担保，才能得到过往关津的符。此简为我们正确理解“无任”与“五任”的含义提供了最直接的证据。
　　综上所述，可知：第一，“无任”的用法比较复杂，除表示不胜任、无能或十分、非常等含义而外，还有无人出具担保的意思，应根据不同场合加以区分；[33]第二，“无任”与“五任”作为法律术语使用时，表示一种邻里担保制度，与是否有技能无关，而且并不只针对刑徒，如上述张家山汉简中关于“爵后”的认定，悬泉置汉简中“符”的领取等等，都需要这样的担保；第三，提供担保的人必须是没有劣迹的良民。


就刑徒而言，“五任”是指刑徒原居住地的里正及邻里不少于五人为其出具担保，保证该刑徒在服刑期间不逃亡或再犯罪，该刑徒因而获得在服役期间免戴刑具的待遇；“无任”则指无人为该刑徒提供担保，为防止其逃跑，而必须给他戴上刑具。这样解释，“其无任者著斗械”，而“五任”者则不然的原因就不言自明了。
1995年初稿，收入拙著《秦汉法律与社会》第三章第三节。2005年11月二稿，刊于《华南师范大学学报》2006年第1期。2005年12月，根据与曹旅宁先生的讨论，又有较多增补，为第三稿。
（编者按：本文收稿日期为2006年4月11日。）


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